NUEVO REGLAMENTO DE LA LEY N°21.325 DE MIGRACIÓN Y EXTRANJERÍA
El día 20 de abril del año 2021 se publicó la Ley N°21.325 sobre Migración y Extranjería en cuyo artículo undécimo transitorio dispone que dicho cuerpo legal comenzará a regir una vez publicado su reglamento.
Dicho lo anterior, el sábado 12 de febrero de 2022 se publicó el Reglamento de la Ley Nº21.325 de Migración y Extranjería el cual tiene por objeto regular las materias relacionadas con el ingreso, la estadía, residencia y el egreso de los extranjeros del país, así como el ejercicio de sus derechos y deberes, en armonía con los principios y normas vigentes en materia de migración.
En materia laboral, se señala expresamente que “Los extranjeros gozarán de los mismos derechos en materia laboral que los chilenos, sin perjuicio de los requisitos y sanciones que la ley establezca para determinados casos”. Luego indica que “Todo empleador deberá cumplir con sus obligaciones legales en materia laboral, sin perjuicio de la condición migratoria irregular del extranjero contratado. Lo anterior, no obstante las sanciones que, en todo caso, está facultada para imponer la Inspección del Trabajo.”
Por otra parte, se establece como obligación de los empleadores que sólo podrán emplear a extranjeros que estén en posesión de algún permiso de residencia o permanencia que los habilite para trabajar, o a quienes se encuentren debidamente autorizados para ello. En este sentido, el artículo 117 de la ley, establece las sanciones a los empleadores que contraten a extranjeros que no cuenten con los permisos de residencia o permanencia que los habiliten para trabajar distinguiendo entre micro, pequeña, mediana y grandes empresas aplicando las siguientes multas:
- Micro empresa: 1 a 10 UTM.
- Pequeña empresa: 10 a 40 UTM.
- Mediana empresa: 30 a 100 UTM.
- Grandes empresas: 60 a 200 UTM.
Las referidas multas se aplicarán por cada extranjero contratado sin los permisos correspondientes y en caso de reincidencia dentro de un periodo de dos años será castigado con la multa de máximo valor. Cabe señalar, que los extranjeros que trabajen sin autorización, no serán sancionados por este hecho en caso de que realicen denuncias en contra de su empleador por incumplimiento de la legislación migratoria, laboral o de cualquier otra naturaleza. Sin perjuicio de los anterior, pueden ser sancionados con multa de media a cinco UTM y su expulsión en caso de reincidir en ejercer actividades remuneradas sin tener permiso o estar habilitados para ello.
En lo que dice relación con los permisos de residencia y permanencia para poder trabajar, la nueva Ley de migraciones establece las siguientes clasificaciones:
1) Permanencia transitoria: Es el permiso otorgado a los extranjeros que ingresan al país sin intenciones de establecerse en él, que los autoriza a permanecer en territorio nacional por un periodo limitado.
No pueden realizar actividades remuneradas. Excepcionalmente, podrán solicitar al Servicio de Migraciones una autorización para ejecutar dichas labores quienes requieran realizar actividades específicas y esporádicas, y que como consecuencia directa de éstas perciban remuneraciones o utilidades económicas en Chile o en el extranjero, tales como integrantes y personal de espectáculos públicos, deportistas, conferencistas, asesores y técnicos expertos.
2) Residencia Oficial: Es el permiso de residencia otorgado a los extranjeros que se encuentran en misión oficial reconocida por Chile, y a los dependientes de los mismos. El otorgamiento y rechazo de este permiso de residencia será competencia del Ministerio de Relaciones Exteriores.
No podrán realizar actividades remuneradas ajenas a las misiones o funciones que desempeñan y sólo podrán percibir ingresos de los Estados u organismos internacionales a los que pertenecen. Se establecen como subcategorías las siguiente:
a) Miembro: Extranjero que forma parte de una misión diplomática o consular o de una organización internacional acreditada ante el Gobierno de Chile, y otros extranjeros que califiquen como tales en virtud de tratados vigentes en Chile.
b) Delegado: Extranjero en misión oficial reconocida por el Gobierno de Chile, sin encontrarse comprendido en las situaciones correspondientes a la subcategoría anterior.
3) Residencia Temporal: Es el permiso de residencia otorgado por el Servicio de Migraciones a los extranjeros que tengan el propósito de establecerse en Chile por un tiempo limitado. Este tipo de residencia, señala las siguientes subcategorías:
a) Extranjeros que acrediten tener vínculos de familia con chilenos o con residentes definitivos.
b) Extranjeros que ingresen al país a desarrollar actividades lícitas remuneradas, por cuenta propia o bajo relación de subordinación y dependencia.
c) Extranjeros que se establezcan en el país con el objetivo de estudiar en establecimientos educacionales reconocidos por el Estado.
d) Trabajadores de temporada que ingresen al país por períodos limitados, único o interanuales, a fin de realizar trabajos estacionales específicos.
e) Extranjeros que ante los consulados chilenos en el exterior soliciten la búsqueda de oportunidades laborales, siempre que éstas sean autorizadas de acuerdo a los objetivos de la Política Nacional de Migración y Extranjería, las que deberán cumplir los requisitos del numeral 7 del artículo 1 de esta ley.
f) Los que se encuentren sujetos a la custodia de Gendarmería de Chile, tales como los que estuvieren cumpliendo de manera efectiva su pena privativa de libertad por sentencia firme y ejecutoriada, incluyendo aquellos que se encuentren con permisos de salida según lo dispuesto en el reglamento de establecimientos penitenciarios; los sometidos a prisión preventiva; los sujetos a libertad vigilada y los que estuvieren cumpliendo su pena de
conformidad con lo dispuesto en la ley Nº18.216, que establece penas que indica como sustitutivas a las penas privativas o restrictivas de libertad.
g) Quienes se encuentren en Chile por orden de tribunales de justicia chilenos, mientras sea necesario para el adecuado desarrollo del proceso judicial en que son parte.
h) Extranjeros cuya residencia en Chile se justifique por razones humanitarias.
i) Extranjeros acogidos a acuerdos internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, que concedan residencia temporal.
j) Religiosos de cultos reconocidos oficialmente.
k) Pacientes bajo tratamientos médicos, siempre que acrediten que se harán cargo de los costos de su tratamiento médico.
l) Jubilados y rentistas.
m) Extranjeros a quienes se les otorgue residencia temporal en virtud del principio de reciprocidad, o que, en virtud de otros tratados internacionales, debidamente ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, tengan derecho a dicha residencia.
Los residentes temporales podrán desarrollar actividades remuneradas y podrán postular a la residencia definitiva sólo si la subcategoría lo permite (se declarará siempre admisibles para postular las subcategorías de residencia temporal descritas en las letras a, b, c, e, h, i, j y l). Cuando se soliciten, y de forma inmediata, se otorgaran permisos para desarrollar actividades remuneradas a los extranjeros que hayan iniciado dentro del país la tramitación de un permiso de residencia que los habilite a trabajar. Dicho permiso estará vigente mientras se resuelva la solicitud respectiva.
Este permiso además, podrá ser otorgado en calidad de titular o dependiente, pudiendo postular como dependiente y por tanto realizar actividades remuneradas las siguientes personas:
a) El cónyuge o conviviente del residente temporal.
b) Los hijos del residente temporal, de su cónyuge o conviviente, siempre que sean menores de 18 años o se trate de personas con discapacidad; y los hijos mayores de 18 años, pero menores de 24, siempre que estén estudiando en una institución educacional reconocida por el Estado.
4) Residencia definitiva: Es el permiso para radicarse indefinidamente en Chile, que autoriza a desarrollar cualquier actividad lícita, sin otras limitaciones que las que establezcan las disposiciones legales y reglamentarias.
La residencia definitiva sólo se podrá otorgar a los extranjeros poseedores de un permiso de residencia temporal que expresamente admita postular a ella, las que se encontrarán establecidas en un Decreto Supremo expedido por el Ministerio del Interior y que cumplan con los demás requisitos establecidos en la Ley.
Cabe mencionar que las visas otorgadas con anterioridad a la entrada en vigencia de esta ley, se asimilarán a los nuevos permisos establecidos sin necesidad de dictar un nuevo acto administrativo y tendrán la duración por la cual fueron otorgados, en conformidad a lo siguiente:
1) Los extranjeros que a la fecha de entrada en vigor de la presente ley hayan adquirido un permiso de permanencia definitiva, se entenderá que adquirieron un permiso de residencia definitiva.
2) Los extranjeros que a la fecha de entrada en vigor de la presente ley sean beneficiarios de una visa de residente estudiante, residente sujeto a contrato o residente temporario, serán asimilados a la categoría de residente temporal, en la subcategoría migratoria que determine el Reglamento.
En conclusión, la Ley N°21.325 y su Reglamento, vienen a reconocer expresamente que los extranjeros gozaran de los mismos derechos laborales que los chilenos estableciendo sanciones más elevadas a los empleadores que contraten extranjeros que no cuenten con los permisos o residencias correspondientes para desarrollar actividades remuneradas.
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